用人單位能否以就業(yè)許可證到期為由終止與外籍員工的勞動(dòng)關(guān)系？

【案情概要】

唐某為澳大利亞國籍。唐某于2010年7月1日入職北京X公司，任財(cái)務(wù)總監(jiān)，雙方簽訂固定期限勞動(dòng)合同。X公司以財(cái)務(wù)總監(jiān)的職業(yè)為唐某辦理了有效期為一年的外國人就業(yè)證。之后，唐某的外國人就業(yè)證每年延期一次。雙方自2014年7月1日起簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。2015年12月9日，X公司再次以財(cái)務(wù)總監(jiān)的工作崗位為唐某辦理了外國人就業(yè)證，該證的有效期至2016年12月21日。2016年11月，唐某要求X公司為其辦理外國人就業(yè)證延期手續(xù)。2016年12月2日，X公司向唐某送達(dá)復(fù)函，其上載明：“根據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》中的相關(guān)規(guī)定，X公司不再續(xù)辦唐某的外國人就業(yè)證，X公司與唐某簽訂的勞動(dòng)合同在其外國人就業(yè)證到期日終止。”X公司遂于2016年12月21日與唐某解除了勞動(dòng)關(guān)系。

2017年4月10日，唐某向區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求X公司向其支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金。該仲裁委裁決支持了唐某的仲裁請(qǐng)求。X公司不服，認(rèn)為系因唐某所申請(qǐng)的職業(yè)“財(cái)務(wù)總監(jiān)”不符合審批要求，不屬于國內(nèi)急需緊缺的專業(yè)人員，故未獲批準(zhǔn)外國人就業(yè)證。遂訴至法院。

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】

X公司與唐某解除勞動(dòng)合同是否符合法律規(guī)定？

【判決結(jié)果】

仲裁：X公司支付違法解除賠償金；

一審：X公司于判決生效之日起10日內(nèi)向唐某支付違法終止勞動(dòng)合同賠償金276354元；

二審：駁回上訴，維持原判。

【藍(lán)白評(píng)析】

按照法律規(guī)定，外國人在中國就業(yè)必須辦理就業(yè)證，否則屬于非法就業(yè)。外國人就業(yè)證期限一般按照用人單位與被聘雇外國人訂立的勞動(dòng)合同期限或工作任務(wù)期限（派遣）確定，最長(zhǎng)不超過5年。實(shí)踐中聘用外國人的單位多數(shù)與外籍員工簽訂5年以下固定期限勞動(dòng)合同，在勞動(dòng)合同期滿前30日為外籍員工辦理就業(yè)證展期手續(xù)。但有的公司卻與外籍員工訂立了超過5年的固定期限勞動(dòng)合同，甚至無固定期限勞動(dòng)合同，因勞動(dòng)合同訂立期限超過《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》的限制，這樣的勞動(dòng)合同是否有效？若員工就業(yè)證期限屆滿而公司未辦理展期手續(xù)，公司可否以外籍員工就業(yè)證到期為由終止尚未履行完畢的勞動(dòng)合同？今天特選北京的一則案例做簡(jiǎn)要分析，領(lǐng)略下北京的裁審口徑。

一審法院：無固定期限勞動(dòng)合同有效，單位承擔(dān)違法終止勞動(dòng)合同的責(zé)任。

根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》，違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的勞動(dòng)合同無效或者部分無效，而《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》為國務(wù)院部門規(guī)章，有觀點(diǎn)認(rèn)為對(duì)它的違反不會(huì)導(dǎo)致公司與員工所簽無固定期限勞動(dòng)合同的無效。換言之，一審法院認(rèn)為違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的勞動(dòng)合同無效，《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》屬于部門規(guī)章，勞動(dòng)合同不會(huì)因?yàn)檫`反部門規(guī)章而無效。一審法院很大程度上的表明了嚴(yán)格按照法律規(guī)定位階、效力層級(jí)來認(rèn)定勞動(dòng)合同效力的觀點(diǎn)。

單位過錯(cuò)導(dǎo)致勞動(dòng)合同不能繼續(xù)履行，應(yīng)支付違法終止勞動(dòng)合同賠償金。

盡管雙方勞動(dòng)關(guān)系終止的直接原因是唐某喪失在中國的就業(yè)資格，但根本原因是公司未依法為唐某申請(qǐng)辦理外國人就業(yè)證的延期審批手續(xù)。鑒于雙方所簽無固定期限勞動(dòng)合同真實(shí)、有效，單位對(duì)勞動(dòng)合同不能履行負(fù)有過錯(cuò)，故公司終止勞動(dòng)合同的行為違法，唐某有權(quán)要求公司支付違法終止勞動(dòng)合同賠償金。

二審法院：駁回上訴，維持原判。

重申勞動(dòng)合同不因違反國務(wù)院部門規(guī)章而無效，一審法院判令公司向唐某支付賠償金并無不當(dāng)。

綜觀北京法院對(duì)本案的兩審判決，法院首先論證雙方所簽無固定期限勞動(dòng)合同的效力，認(rèn)為對(duì)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》這一國務(wù)院部門規(guī)章的違反不會(huì)產(chǎn)生勞動(dòng)合同無效的法律后果；又因?yàn)樗灍o固定期限勞動(dòng)合同有效，單位對(duì)不能繼續(xù)履行勞動(dòng)合同具有過錯(cuò)，法院認(rèn)為終止勞動(dòng)合同行為違法，單位應(yīng)該承擔(dān)違法終止的賠償責(zé)任。這是一個(gè)在北京較為典型和被法院采納的裁判觀點(diǎn)。但是藍(lán)白認(rèn)為這個(gè)觀點(diǎn)存在邏輯上的不足，忽視了涉外勞動(dòng)合同本身成立的主體資格條件，也忽視了外國人在中國居留期間非法就業(yè)所違反的外國人出入境管理相關(guān)法律法規(guī)。

在外國人就業(yè)證到期后未到期勞動(dòng)合同是否繼續(xù)有效這個(gè)問題上，不同地區(qū)的司法認(rèn)識(shí)具有差異甚至截然相反。例如下期我們會(huì)談到在廣東地區(qū)，與外籍員工約定勞動(dòng)合同期限超過五年的，超過的部分無效，當(dāng)?shù)胤ㄔ阂暋锻鈬嗽谥袊蜆I(yè)管理規(guī)定》為約束勞動(dòng)合同效力的強(qiáng)制性規(guī)定。

藍(lán)白也提醒用人單位在與外籍員工簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，尤其勞動(dòng)合同履行地是在北京的，一定要注意相關(guān)條款內(nèi)容的適當(dāng)約定。譬如勞動(dòng)合同期限的約定，建議不要超越就業(yè)證的有效期限，特別不建議簽訂無固定期限勞動(dòng)合同；同時(shí)建議明確以勞動(dòng)者擁有合法的就業(yè)資格作為雙方履行勞動(dòng)合同的前提條件。